犯与社会隔 ， 离其社会的对献非贡有 常污贪 、贿 的受目 的是为了从非 法事动 到前途渺活 、茫 想思极 消，且 终身监 禁适
限 这导致，执行终身监禁要需多更国 的 ； 的具有抗拒捕 抓 、供拒供串避逃查侦、
家财 畋 出支。
用 的 对象均平龄年大 偏， 前此多系社
会 精英等具体 况情 ，教在 改造育可采用
时转赃移潜物逃情等的。形
鉴 终于身监禁的严 厉性具及一有定
宣布
终身禁应当由监级以中上人民 形式多 样 奖惩的 激措励 施，如 奖励 会
峡 的式形决适定， 用 的 局 『 限， 笔生者为认， 适终身监用禁应当 院法 审或以二 审
见、 奖
励讯 通、 励奖餐就 、物质奖励 、 学
慎重，
应尽当陕完善适用其具标体准 。 具并且人民 院法于对判被处死刑缓期行 执 习乐 娱励奖 等有效 高提终身 禁 罪犯 监 有下以节隋一的贪之 污、贿赂死缓犯才 的 告被所作人限制的减或者刑终身监禁 参加 习劳 学动、 接 教受 改造育的 积 极
当在应判书中决单独予以判。宣同 。性 时同 针，对此类 犯罪可人定设 合符 可 考虑用适终身监 禁：犯罪 数特额巨 决定别 ， 于鉴身监终禁 严厉性，的法 院对宣布 利于发挥有其 点的特动 。劳 劳产品 动、 大达 一定到数，额社 会危害【 生巨 大， 如贪 时
，、 受贿污数额五万千元以的 （ 数额应上 根 身终禁案监的件审理应参照死立刑执 劳动即设备 、劳 动具工及以有生关设产施 据经 济贪和形腐实势际把） 握 拒；认罪 行不案件， 定系设的统 细、ｆ致 复核过程为， 的 有；力能退而拒绝赃退赃的；给 家、国 社会造
巨大成失的；损 有索具贿节的臂 ； 并给予终监身 禁更多司犯救济。法
应具有较 高安的全性 能。可 适改善生
当
活生产件条增加和劳动入收，促进 思其
对终 针监身禁 难使 罪免犯都 会感 想稳，定 保确监管全。不． 安
．《刑法修正案 （九 ）》 对贪罪的污修订及适用 文
浙 江工业学大法院学教副、授 学法士 博汪勇
应当性理应对 排。序然虽只是形 ，一 － ｌ ５ 年 ８￣ ９ ２，Ｈ 第二届十国全人大常 列 ； ］． ８ ９８年 全《国 人民表大代会常务 委 因 素
—
但依然可以，透视立法者的 委 会十第六会次通过议了《 华中人民 员 会关于 惩贪治污 贿罪 罪赂的 充补规 式 的变化，上
以
简 下称 关《于治惩 贪罪污 贿赂 意图。 共 和刑国修正法 （案九 》）（ 以下简 《 称 定刑 （》法 正案 修 九）（ 》， 本 内的容多， 较 的罪充补规定 ）》法定
刑 排序的 修改为 同 时 ， 刑 法《修 正 案 （九 》还） 改
笔
仅者就贪罪的修污订适用谈一及点 自 大体 由到 轻重分档排四 列 １；９ ９ ７￣ － 《刑 变 了１ ９ ９７年 《刑 法 对》贪 污罪法 定配刑
己的 浅见。
１ ９ ９
￣７《刑 法 第》 法》 续了前述延补充规 定 重由到分轻 四 置的叉 重叠 问交题。 Ｅ 卜 条第三一中款，其 第—项和第 档 的排序。二从中可 看出立法者对贪以污 。
三本次 《 刑
法修 项、 二项和第第项三的法刑定存均交在 《 刑法正修 案 （） 九》对贪 受贿 罪严从惩治的意 。 图污的罪修改内容 正案（ 九） 》 叉 恢复到１ 了 ７９９ 年《 刑法》 叉叠重象现。本测 法 刑定四个的 层
、
一
一（ 法）定档刑次 排序 调整由为轻 对 本罪定法 的排刑方式 序，即 轻到重 由次 标 示明显，从 到轻重为： 年三以有期下 到重 修正，９ ７了《 刑法》 交的叉叠 的重排序 反，映立 法了者对该 的罪识发认 徒刑或 者拘役 第（—档） 、 三以上十年
年
］９ ５ 年２ 《中人华 民共和惩国治污贪 变化生 。当在中国下经已步逐减少死 刑 下以期徒刑 （有 二档第 ）、 十 年上有期 以 条例 》（以下 称简 《惩贪 治污条 》）例对 并走 废向死除的刑事刑策大背政景，下 刑或徒者无期徒刑 （第三档 、 无）期徒刑 于贪 污罪犯 定法刑的排序 致大 是重 由作原为因复 杂、 围广泛的贪污受贿犯 或范者死刑（ 第 四档）。 当 ， 然改修仍后有 第到轻分四档 排列； １ ９ ７９ 年 刑法《》 对贪于 罪 ， 既体 要从现 的严要求， 也但 应意 识档三第四和档存在 无徒期刑的重 ，叠之 污法 罪定的排序是刑轻到重由三档分排 到 污受贿犯贪具有复罪杂制的度、 会 社 间仍有分区的要。必 从仅 “ 节 ”情 的异差
２
５ 年１叭 ｃ 】月 ０２日 出版
Ｃ
Ｉ ＨＡＮ Ｔ ＲＩ ＡＬ国中判审新 闻， 半 Ｔｇ Ｉｊ ・第１总２ ６ 期
封 文面章Ｃｏ ｖｅｒ Ｓ ｔ ｏ ｒ ｙ
来
看 数，都有额 贪污“数特额巨别大，
”
括数额 （ 依次概 是 “数额较”大“ 额数 巨 具有 “ 使家国人民利益和遭受特重大 别损失 的结” 果 二，者 须 同时必具备。 而同日 寸 ，即具便梯有的数额也度仅法 是 且 修，正 的死案刑 不 “ 绝对是定的法确
们它之间差异在的，于 第档三定法刑 的”“ 数大特额别大巨）” 。
数额
作是为立独 情节与的 “他其特严
重别情 节” 列作为选项 并， 而第四档定法 定量刑 节之一情
， 时增加了邑有同度的梯 定刑” 而是，时同增加 “ 无了期刑徒”的 刑 要求同则时备具“ 数额别巨特”和大 “ 他陌节其 ” ，依次 前述与个梯三度的概 刑种。 换言之 ， 便即具备该二件条 死，
节刑” 次依是 “ 较重情节” “严 重情… 节特 了贪制罪歹污研 ４适的用。 要需别提特 出是， 的尽管 正修对案
“ 使
家国 人和 民益 利受特遭别 大重损 括数 对应， 这三个额具梯度有 “ 其的 情他 亦 其选择 是种刑 之一 ， 而在从立法 限上
”失 结的果。 二（“）固定数额 修改” “ 概括数 为别严情重”节， 赋 了予罪定和刑量的灵 活
额”
，同 时并列增 “ 加其他节情 ”对贪于污罪的处罚 数，额无是疑体
， 性可适以丰富多变应的法司实。
践贪
罪仍污保然持死了 刑法的刑 定 但该，
（
三 ）刑死适用严格被制， 限客 观上 的款件条除以两个 上条件之，外 要还结
法益侵现的最害重要素要 ， 从惩治贪污 将 本基消死取刑即执立的行用适 条 例即采较用为具的体数 情节额现危
体合该
法条三款第于从宽关处的罚定规，
于鉴前当社会贪对犯贿罪死刑去 化第 三 款规 定“ 在 起提公 前诉如 供 述实
害
大性小， 但 ９ ｌ ９ 年７ 《法》刑对于 罪并 强有烈的抵触情，绪 同， 时国层家也面有 自己罪 、 行ｉ 真悔罪成、 极退赃，积 免避 、
没有
额数情节的规定 。《 关于惩贪污治 保 持死威 鼹刑败的腐图意，因此 ， 强废行 少损 害减果结 发的 的”生 可， 从轻以处
贿罪赂的补罪规充 》 确定了定体具的数 贪贿除罪犯刑死做的法能会遭可遇较 大罚 。就这 观客上 将本 基取 消死刑 即
立额为重要情作节加规定以，以此为 依据 ， 力。阻因 此， 在 目前的势下形 对贪，受 污 行的执用 适 即，便适用死刑 “ 死缓，” 也
将法定刑分
四为，档即 ：个人贪 数污在 额贿 罪保死留 、刑 慎死用刑 为成一种政 策将成为常 态 。
五元万上以、个人 贪污数额在
以上 性 择选 。次本改修 然虽对贪污罪留死保
（
）扩四 大了 贪罪污 宽处从罚 的
满五万不元、 人个污数额在贪二干元上以 刑 但仔细分，析条仍该以可窥死视的刑 严范 围 爵 了 舔ｊ ＾ 、贪污数不额二 千元满 ， 格限制 甚至客，观将上本取基消死立 《 刑法刑正修案（ 九）》 第三百十八 三 第条 款规 定了三贪 罪从 宽污罚 的条 处
且情
节重 。严四档分别 对应 同的不法 即定行执 。体分具如下：忻 刑， 其中的 “他隋节”其 作是为加处重
罚 的情 ， 节个人贪在污额在五万数元以 ，上
１ ９９７ ￣ 《刑法》 第三 百十 八条三第一 件：“ 第一款 犯 ，罪在 提 公 起前诉实如
款第—项 规定‘ ：人贪污数 额在十元万 供述 自己罪 行 、诚悔真、 罪极退赃，积避
且 隋节特别
重严的，处 刑死， 并处 没收财 上以，的 处 十以年有上徒期或者 刑无 期免 、少减损结害果的发生 ，有 —第项规定 产。 １ ９９７ ￣ 《 刑》法 本保持了基ｌ９ ８８年这 徒 刑 ，以可处并 收没产财 ；情节特 严 情别的形 ，可从以、轻减轻 或免者处罚； 除 补个规充的定内， 容只 是数额的基数有 重的， 处 刑，死并处 没收产财 ” 中可以从 第有项二 、 第三规定情形 的项 ，以从可 增，加仍为 四 ，档由 到轻重排序，即： 个人 看出 ， １ ９ ９ ７《 刑法》￣ 死刑对用适的依 据 轻罚处。” 该 吸款 《收 治贪污惩条例 第 》贪 污额数十在万以上、 元人贪污个额在数 两为： 条一 ‘是 贪人污数在十额万元 以 五条和《 关 于惩 贪污罪治赂罪贿补充的 五万元 上不满十以万、元个人 贪数污额在 上”， 二是 “ 情节 别严重”特 ，而 死且为 刑规 定》第 二第条三项的 定， 以规１ 及 ９９ 五千元以上不７满五万元 、个人贪数额污不 绝对 定的确定开 法０ 。满 五千元 并要， ＿睛求严节重。这 种固定数 年《 刑法》该条第 款一三项第的关相 规
刑《 法修正 案 （九）》 对 贪 污适 罪 定 ，但扩大了宽处罚的范从。围 《 治惩污条贪》 例五第条定 规： “ 犯
额方法的然明虽 确、具体， 但无 法适巨应 用 死刑 的 规定 是： 数“额 特别巨 ，大并 大
变化的会社各种和杂复司的法寞践，
使
国家 和人民利 益 遭 特别受大重损 失 贪污罪有而下情形之 —， 者从轻得或减
导 致重严罪刑的不均。衡本次修正是应 的 ，处 期无徒刑者或 死刑，并 处 没收财 轻刑 ， 或缓处，刑或 免刑 予亍 政处分： 对 司 法践实理论呼和的结果吁。 具 而 体。产” 修正 对 案污贪罪以可适 用死刑的 一
、
被未发觉 自前坦白动 ；者 二 、被觉 发
言
就，将是定数额固修改具为梯有度 的条 件二 为： 一是“ 数 额特别大巨 ”， 二 是后 彻底白坦、真 悔过诚 并自地动 尽可
能缴出贪污所财者物 三；、 举检人犯本他条 行 人主为观上 的达 表外 ， 之还需行为要 修正案法（ 九） 》 对污贪的修改涉及定 罪 例罪之立功者； 而、四年 岁轻较一或廉 向 断判。“积极 赃退 ， 避免 、 减损少害结 果罪 、
量刑是及否制减刑和限释的假用适
，洁 偶贪犯罪又污愿诚 真晦者。改 ” 该条 发生” 尽管 事是行为 后， 但客观 有上利 题问 。适用于 所范 围。有 关惩治贪于污贿罪赂 减少于 家国产的损失财 。 （） 时一效间在定力上的适罪用
罪的补
规充定 第条二三第项规定 ： “ 犯
（ 五 规）定了缓死为无减徒期后刑
’ 刑法修正《案（ 九 ）》 对污贪罪罪的
罪自后、首立功或者 悔有改 现 、表积极 限制 减、 刑但因为１９ ９ ７￣《刑 》中法 假 释， 赋 了法予院 对本罪限 并状没有修改 退，赃，的可 减以处轻 ， 罚者 或免予 事 制刑刑 、减 假释的 决权定
数 额为固定数额
， 确 定“个 贪人污数额
处罚， 由其 所在单位者上或主级机管 关
个人贪
污 额不满 数 《 刑自法修案正 （八） 》 立了设“ 限 五千 元 以”或上 者“五千 元 ，情 节严重的 ”为作入的罪件条。
给
行予政处 分 。”该 从处宽 罚的用范 适 制 刑 减”的 制 之度 后， 本 《次刑法 》
仅围限 于个贪 人污 数额 在二元 干上以 修订 的 个一 点就 是亮 “刑法 正案 修 九（）》 贪污对由罪定固 制 限刑 减和 而假 《满 五千不元 的 围。范 ｌ９ ９ ７ 年 刑《 》法 第释 ” 括数额”概和 “情 ”并列节 ， 实 际致 了导死 减 缓 无为 徒 期刑 额数修改为“
三百八三十条第 一 款第三 中项“ 犯罪 ： 后 之 的“ 身监禁终 ” 这。次的 限制“” 规定，的贪 罪污入罪起的点 了较大变 有后有 改悔表 、 积 现极赃退 ，的 可以轻 减 具有个 几点 特： 可以肯的是，定《 刑 法修正案 （） 》 九 第 一， 对其仅仅针象对 化 。
罚处者免予刑事责任 ，或由其所在 单 位贪于 污罪 和受 贿罪 ；寸 入罪数额的 点会起得提高。到 《惩治贪 第二 本，次 限制 又 或 上级者主管 关机 给予政行处。 ”罚该 规 定 不是 规在 总定则中 ，入罪条的为一干万元件 （ 时的 而是当规 定 于 污条》例从宽 罚处适的 用围范适用于仅 “人个贪
ｌ 、 ｇ７９ 《年 刑法》贪 罪污的入条罪件 《 刑 》法 则中 分 ；三 ，第限制 的内 容 不 货币
且） 的制 内容更 加丰富 。第四， 《 法刑修正 补充 定入决罪 数额起 的点二干元 为，
污数
额在千元以上五不五满元 的” 万 这 仅括 包 “于惩治关贪罪污赂罪 的贿 减 刑 ”，而 包且 “括假 释”， 限 未规定数，额 个范。 围
《
刑 修法 案正（ ）九 》吸收前了述 案 （ ９ １９７ ￣ 刑《》法贪污 的罪入罪 ）九 》和《
刑法正案 （修 八 》）一样 ， 情 节严重 。定， 规 宽处从 罚的 范围大 到扩所 有 情 赋了予法院一项新的 权， 五力元以上”千 或 不“满五元千， 即减刑 （ 假 起点为 “
形 ，但 区分了 第一 二 项和、第三 项。如 释 ） 限的制定决。权 何理解 适用和该款， 仍要加 需以确明：
情 节严重
的 。 ”同， 时最高人民检院察在
《 关于人 民察检直院接受立理侦案案 查
ｌ具从宽有 罚情处节 的时 。间据本
试
） 行 》中关于污 贪二 、 刑《法 修 正案（ 九 》）生 立案件标准的规 （定贿赂 案件案立标准 亍ｉ了如］ 吩 ：个 在时即间效上力 ，《依刑 》法第 二十条 人 贪污额在五数元千以的； 或者个上人 第一贪款 定 规：“中 华民人和国共立 成以 污 数虽额不五满元千 ，具有但污用贪 于
款
规定， 宽从罚处情节的的时间 当应在 前贪效污为的行 适 用“ 提 公诉前起” 如果在，提 起诉 公后 之形成， 不属则于从宽 罚的处范围 。
２
对 “ 如供 实述 己自罪行的”的 理后法本施行前以的为，行 如果当的时 法 救灾 、险、 防抢等汛款物或手段的为恶 行
解。
在《刑法 》总 条款 中，“ 则实如述供 律不为认是犯罪的， 适当用时法的律 ；
劣 ，毁有证灭据等 情节 。对针时的社当 会
自己的罪行”可 构成能自首或 坦白者的 如果当 时的律法 为认犯 罪的， 依是本 照经济发展水和平法司践实平水而， 确言 定
定法 节，隋 其，中自 投 动的案成自首构 ，
法
则第 总章四第八 的节 规定 应当追诉 体的具刑量数额准是科标和学合的。理
被
投 动的案 ，构成 白坦 。该处的 “ 如实 的 ， 按照 当 的法时追律 刑究责事 任，但 在 《 法刑修正案（ 九 ）》 生后效 又， 效之拄
供述 自己的罪行”
应包括 前述两 情形 是种 如本果 法 不为认 是罪 犯者处 刑或较 前 的污贪行为处理 ，的 应落实 《当刑 》法
在 内。
轻的， 适 用法 本。 ”本 在 条 时效 间力 上十第二条规所自定 勺 从旧兼了 ８ 轻的ｌ则原。
３
从 条 件宽调强 “ 真 诚 罪悔 、 积 确立 极从了旧 兼 轻的原则从， 即法原则 新 根司法解据释， 如起果数额点于高 ９ ｇ ｌ 年
赃退，避 、 免减 少害损结果的发 ”生 的不上及溯往，既 新但法不构成犯罪或者
《法刑 》起的数额点， 原上则当应用适 修
酌定情
。 节如认何 “ 真定诚晦 ” 罪，除了 刑处轻较可时适用新以的 《刑法 》 。 《刑 唇生效的订《 刑法》
２。０ １ ￣ ｇ５－ ０
１月２ｔ Ｊ曰出版
ＣＨＩ ＡＮ ＴＩＲＡ 中Ｌ国审新判闻半刊 ・月 第１ 总 ６２期
封 面文
章 Ｃｏｖ ｅ ｒ Ｓ ｔ ｏ ｒ
ｙ（
二 时）间效在量力刑的上用
适适
用 死 缓， 但 时 法同 院 亦以可在 死缓 当其罪罚 的 适，修用正后刑法 第五十条
与 前述由理 样， —对 于 刑法修正《 案减 无为期徒 刑后决 定 终身监 禁， 限 制第 款的规二 。定” 解该释用的采态是 度 （ ）九》 效前的贪污生行为，同 的数额样 减 刑 、 假 释 。果如能独立 适用 则法 院 在，符 合 “刑相罪适 原则 应” 的前下适
提 币 口情节在 １９ ７ ￣９《 法》刑 《和刑法 修正案 在 处死缓判的时，同法 不院以决定在 可从旧兼用从原则。轻本 解释以适用于 可
（九） 》 量的刑重轻同， 不尽管文本撰 写死 减缓 无期 徒为 刑之后 终身监禁， 限 《刑 修正 案法（ 九 》 ）对 贪污罪的 相 关
时 关数 有额情 节及 司法解释 尚未 的出 制减 刑 、 释假。 笔者认为 应该从，整体 规 定
。
台， 但笔者于 基１ ９ ９ ￣以７来活经验生 的 来考虑死缓用和 “ 决适终身定禁监 ，限 判就断知， 对可同样于数和额 节的贪情 制 减刑、 释假” 。 合综 ９１９ ７ 《 年法》刑 和 三 、 贪 污罪 制限 刑 减 假释 的 污行为， 《刑 修法正 案 （九） 》会应高 提 《法修刑案 （正 ）九 》适死用的条件刑
，适
用
《 刑 法修 案 （ 九正 ） 》四第 四第 十
适用的标准 ，也即 量刑会ｋＬ １ ９ ９ ７ 年 刑 《很显 然《 ，刑法修案 正 九） 》（的 适死用
第一 犯款罪 有，三第 规项 》 轻法。依照 《刑 法 》第十二条“ 从 兼 旧 刑条 件更 加严 格。如 果 某行 人 的为贪 四 款规 ：“定 轻原从则” ，《 刑修法正案 （九） 》 应当 污依￣ ， 人民法 ９１ ９ ７ 年 刑《》法 应当处判死刑 立定情形被 处判刑缓期执行死的，
是以可用的适 。如果有连或者继续续 状 执即 ，行而依照 修《案 正 九） 》（的适 用 院 据犯 罪情根 节等 情况可以同时 决定
态
的污贪行，为对修 订 的行前为也应 当 件应条判被处死 缓 ， 时， 法此院 可判 以 在其死 缓期执 行二刑年 期满 依法为 减用适较 的轻 《 法修正刑 案（九 ）》 。处死缓 并 可 同以决 时定在死 缓 为无 无期减徒 刑后，终身监 禁 不得 ，刑减、 假
” 本
的款释解如：下 （ ）三从 旧兼轻原则从否适是用 限 徒 期之刑 后限减刑 、制 释。 如果假行 某 。 制释刑减、 假
释
为的人污贪依
照１ ９９７ 年《 刑 法》 应当判
（ 一）限制减刑、 假释 的前提判 是
限制 减刑
和 假释属于法不刑 定 但 ，处死刑期缓二年行， 依执照 《刑 修正 处死刑缓法期年二行执
限制
减刑 、 假释 是 明显 不 于利 贪污 行 案 九） （ 》 也当判应处死 刑期缓二 年执
依
《 法修正 案刑 九）（》 第 四 十
四对
贪污 罪 判 为 的。 人 是那也否以可适用 “从 兼旧从 行 ， 则应 当照依 １９ ９７ 年《刑 》适用死 法条 一第款 第三项 规的 定，
且人民法 院得 依照 不《 法刑修 正 案处死 刑标准是的 ： １（） 额 特数巨大别； 轻原 ”则 ？果贪如污 行为的行人为在 是缓 ，
《刑 修法 案正 九）（》 于２ １０５ 年ｌ１ 月 １ 日
生之前发生 效的 依，照１ ９ ９ ７ 年 刑法《》
（九） 》定 决制减限刑 假释、
。 ２（ 使国家）和 人民利 益遭特 别受重大
《
法修刑正案 （ 八） 》对 制 减 损失 。限 但 依该条第照三 的 规定款 “：在
真 罪诚 处该 死，同 时也属 于《 刑法修 正 案 刑作规定 了 ２。０ １ 年４１月２ ０目最高人 民 起提公诉 前如 实供述 自己罪行 、
积 极退赃 ，避免 、 减少损害结 果（ 九 》）所规 的 定“ 额特别巨大 数，并 使 院法 审判委会 员 第１５ １ ９ 次 议通 过 会的 悔 罪 国家和、 人利益民 遭特 受重别大损失 ”
《
（ 华人中民共国和法修刑正案 （） 八 ）
发生的， 有 第项规 一定情 形的，可 从 以
情的 ， 形行该为人 依照 如“ 旧兼从轻 时从间效力题的问解释》 第条第二款 二规 、 轻减轻或 者免 除罚处 ； 有第二 、项第 以可从处罚 。轻 笔” 原”则适用 《刑法 修正案 （ 九） 》被处判 定 ： “ 被告具有人 犯情累节 ， 或者所 犯 项 规 三定形 的，情
死缓 ，人法民是否 院可以决在行定为人 之罪 故是意杀人 该两、 款的合使结 用， 强、奸抢劫 、 绑、架放 前者面已经预 断 ，死二缓期年满法减为无期依刑徒后 ，终 、火 爆、 炸投放危 险质物或有组者的 织基 上废 除了贪本污罪 处死 判刑立即 身执 监禁 ，不得减 刑 、释 。假 就 也是第一 力暴犯性罪 罪，极行 其严 重， 根修正据 行的能 。 在可此 况情，下 所谓贪 罪保
款污第三项 第和四 款是否可以 分开独立 前 法刑 判死处刑 期缓执 不能体行现 罪死留刑， 实上际为保留缓 。死为避 免社
用？适如不果 独立适用能， 生前效行的 刑相 适原则， 而根应据正后刑修判处 法对于贪会贿 罪犯废除
死 刑 民意的和保
可以为依据 条第本款 一三 第的规 定项 死刑 缓期执 行同时决 定 限制 刑减以可 留腐反败的 压， 立高机关法灵地应用
活
了
名“为存置刑死， 实为终身 禁 ”监 的 方知 ，
《刑法》 制时定代五的元、千 五 万免 和盗窃等财产罪型犯之间罪距的差 过
法 是颇为智，的慧立决策法。但 其前则提 元 斗和元万的买购与力当今差巨大异 ， 大总 避，分免则罪之间名的不平衡 。
为处死判缓刑二期执年 亍 ｃ 的原则应当是考货币实际的虑买力。 购同 （ 二） 司解释应法当 确 “ 情定”的
另节外，死 缓刑减两有 博 兄种，第一种 时 虑考务公员工标资和准人均收等入因 容内
为 死缓年二期满为无期减徒， 刑第二种 为素。《 刑法 》 用括概额替代数定固数， 额
《 法修正案刑 （ 九）》 包 括 情节“较
同时持立保 轻… 情 较节重… 死缓 二年 满减为期十二年五期徒刑， 如 有 是也便司法于以可因时变而， 情严重节 …情 节特别
果 属于二第情况 ， 种人民法院得不定决 法 的靛限
制刑减和释假 。
断口 肃『严生 。
重严”四种梯度， 样应当同予以具化体
。
二 、第 考要虑污罪和与贪污罪近 贪对 于“ 节”情 ｝向 规定 ，既要体一现定的 梯
抢罪夺 、骗罪等诈产刑财犯 度 ，也要于司法实务便操作应。用 （二 限制）刑减、假释决定终身监禁 的似窃罪、 盗的依和 据自由量权
裁
罪额之间的平衡数 生＿ 。盗罪窃 抢、夺罪、
一 第 ，借 鉴 历史 上的 相 规关 定。 《 惩治 污条贪例 第》条规四定了从重 或
可
作为以确定污贪罪 数从法 理条 解， 能不简地认单 为 ，贪 诈骗 罪的 数，额
２０ １ ３ 年 “两高” 通 过 的《 关于 加重 处刑 情的 形（：１ ） 对 国家 社和会事 污 罪判 处死刑 期缓年二 行执 为无期 减额参的考。
２ － ￣若－问题 干的 业 人 民安全及有重危严者害；（２ ） 卖出 徒 刑必即 为终 身然 监 。禁法 立决对定 办 理盗窃事刑案适件ｆ 用终监禁身然依采了较用灵活为方的式。 解 释》 一条第 规 ： 盗窃公定私财价物值 或 坐 国家探济经报者情； ３（） 贪 枉赃法
一依从据上而 言， 予赋了民法人院以 由自
千元至 干元三以、上三 元 至万万元 者十 ； （４） 敲诈 勒者索； （５ ） 体集贪 的污
十三元万五至万十以元的上， 应 组 织当者； ６（ ）屡犯不 改 ；（者７ ） 拒 不坦 量权裁。 否决定是终身监禁必须考还虑 以上 、刑 法 》二第百六十四条规 白
或阻止人坦他者；（白 ８ ）为消灭迹 罪 犯 罪“节 情” ，而 于对何种犯罪情节 会 别认定分 《 为数额大较“”数 巨大…额‘ 数 额 特而损 坏公共 物者财；（ ９） 为掩饰污贪 罪导致 人法民院定终决监禁 ， 身可 以依 则的 “
据定代时发展的进而不行同的司法释解，
别巨 ”大 。２ ０ １ ３年“两 ”高通过 《 的关于 办行 祸于人者嫁； １ Ｏ（） 坦白 彻底不， 判处
１
１ ） 犯罪 避 了免法 条的频 繁改修。此外，该 款规 理 夺刑事案件适用抢律若法问干的解题 后又 人被举出严检重 情者；节（第一 条规定：抢 ７ 价值 千一 行为其他有殊特恶情劣者。 其中有节些 定为 “ 可 ”， 以表 示则 民法人在决 院 定释 》元至三元以千Ｅ 、万三元 至 师 ／上以 、 “ 情节”可以作 参考。为 制限减刑 、 假 释 权方 ，面仍 有够 的足自
由裁 权量 。 朊 至四二万元十以的，上 应分当认 别
第 二， 括司概实法中的务践经验。 实
定 为《 刑法》 第二百 六十七条规定的“ 数根据 国我法实践司 ，以］ 隋可节以作 隋为 额较大” “额数大”“ 数巨特别额巨大” 。 节的虑因考素 ：重贪污犯罪集团的大首 四 当前、应当待解亟的决问及题 ２０ １ 年“１ 两高 ”过的通《 于关办诈骗刑 理分要、子挥霍 污数贪额大无法巨回追的 ；披建 （ 一 司法解释）确应定 “额数 ”具 体 案事件适用法律若干 问 题解释 》的 一 第 毁贪污销证或者嫁罪于入祸的；多次 贪 污数
目及其确 依 定据
规定：条诈骗公 私物财价 值三干至—万 且元击报复打举检揭发人； 的因污致使 贪
三
元万十至元以万 上、 十五万 家遭受重大经国济失或者造损成的会社 在 刑法修《正 案（九） 》生 效后之 ，司 元以 、
上
当应别认 分定为 《刑法 》第 影 十响恶分劣 ，法解释当及时对 应“ 额较大”数 数“额巨 元 以 上的 ，后十分严重果；的多 贪
次大“ ”数特别巨大额”予 以认。确 但如何 百二十六条六定规 “ 数额较的大 ‘ …额 数 污； 的污贪定财产的 （ 特救灾、 如险、 抢防 确定 ， 笔 认者应为考当虑以因素下 ： 巨 … 大‘ 数特别巨额大 ” 。而具数体 标 额汛 、 优抚 、 扶贫专等财产项 ） ；曾因济犯经
自治区、 直市的辖 况予§ 罪 一第、 应当考 虑货币购买力的公和 准 可 根据省、各受 行 过政 罚处 的， 等等 。
在
确定贪罪污额的时数候 ，要避 员工资务准标、 平收入均等因素 。众周 所 以定。规
３
７
犯与社会隔 ， 离其社会的对献非贡有 常污贪 、贿 的受目 的是为了从非 法事动 到前途渺活 、茫 想思极 消，且 终身监 禁适
限 这导致，执行终身监禁要需多更国 的 ； 的具有抗拒捕 抓 、供拒供串避逃查侦、
家财 畋 出支。
用 的 对象均平龄年大 偏， 前此多系社
会 精英等具体 况情 ，教在 改造育可采用
时转赃移潜物逃情等的。形
鉴 终于身监禁的严 厉性具及一有定
宣布
终身禁应当由监级以中上人民 形式多 样 奖惩的 激措励 施，如 奖励 会
峡 的式形决适定， 用 的 局 『 限， 笔生者为认， 适终身监用禁应当 院法 审或以二 审
见、 奖
励讯 通、 励奖餐就 、物质奖励 、 学
慎重，
应尽当陕完善适用其具标体准 。 具并且人民 院法于对判被处死刑缓期行 执 习乐 娱励奖 等有效 高提终身 禁 罪犯 监 有下以节隋一的贪之 污、贿赂死缓犯才 的 告被所作人限制的减或者刑终身监禁 参加 习劳 学动、 接 教受 改造育的 积 极
当在应判书中决单独予以判。宣同 。性 时同 针，对此类 犯罪可人定设 合符 可 考虑用适终身监 禁：犯罪 数特额巨 决定别 ， 于鉴身监终禁 严厉性，的法 院对宣布 利于发挥有其 点的特动 。劳 劳产品 动、 大达 一定到数，额社 会危害【 生巨 大， 如贪 时
，、 受贿污数额五万千元以的 （ 数额应上 根 身终禁案监的件审理应参照死立刑执 劳动即设备 、劳 动具工及以有生关设产施 据经 济贪和形腐实势际把） 握 拒；认罪 行不案件， 定系设的统 细、ｆ致 复核过程为， 的 有；力能退而拒绝赃退赃的；给 家、国 社会造
巨大成失的；损 有索具贿节的臂 ； 并给予终监身 禁更多司犯救济。法
应具有较 高安的全性 能。可 适改善生
当
活生产件条增加和劳动入收，促进 思其
对终 针监身禁 难使 罪免犯都 会感 想稳，定 保确监管全。不． 安
．《刑法修正案 （九 ）》 对贪罪的污修订及适用 文
浙 江工业学大法院学教副、授 学法士 博汪勇
应当性理应对 排。序然虽只是形 ，一 － ｌ ５ 年 ８￣ ９ ２，Ｈ 第二届十国全人大常 列 ； ］． ８ ９８年 全《国 人民表大代会常务 委 因 素
—
但依然可以，透视立法者的 委 会十第六会次通过议了《 华中人民 员 会关于 惩贪治污 贿罪 罪赂的 充补规 式 的变化，上
以
简 下称 关《于治惩 贪罪污 贿赂 意图。 共 和刑国修正法 （案九 》）（ 以下简 《 称 定刑 （》法 正案 修 九）（ 》， 本 内的容多， 较 的罪充补规定 ）》法定
刑 排序的 修改为 同 时 ， 刑 法《修 正 案 （九 》还） 改
笔
仅者就贪罪的修污订适用谈一及点 自 大体 由到 轻重分档排四 列 １；９ ９ ７￣ － 《刑 变 了１ ９ ９７年 《刑 法 对》贪 污罪法 定配刑
己的 浅见。
１ ９ ９
￣７《刑 法 第》 法》 续了前述延补充规 定 重由到分轻 四 置的叉 重叠 问交题。 Ｅ 卜 条第三一中款，其 第—项和第 档 的排序。二从中可 看出立法者对贪以污 。
三本次 《 刑
法修 项、 二项和第第项三的法刑定存均交在 《 刑法正修 案 （） 九》对贪 受贿 罪严从惩治的意 。 图污的罪修改内容 正案（ 九） 》 叉 恢复到１ 了 ７９９ 年《 刑法》 叉叠重象现。本测 法 刑定四个的 层
、
一
一（ 法）定档刑次 排序 调整由为轻 对 本罪定法 的排刑方式 序，即 轻到重 由次 标 示明显，从 到轻重为： 年三以有期下 到重 修正，９ ７了《 刑法》 交的叉叠 的重排序 反，映立 法了者对该 的罪识发认 徒刑或 者拘役 第（—档） 、 三以上十年
年
］９ ５ 年２ 《中人华 民共和惩国治污贪 变化生 。当在中国下经已步逐减少死 刑 下以期徒刑 （有 二档第 ）、 十 年上有期 以 条例 》（以下 称简 《惩贪 治污条 》）例对 并走 废向死除的刑事刑策大背政景，下 刑或徒者无期徒刑 （第三档 、 无）期徒刑 于贪 污罪犯 定法刑的排序 致大 是重 由作原为因复 杂、 围广泛的贪污受贿犯 或范者死刑（ 第 四档）。 当 ， 然改修仍后有 第到轻分四档 排列； １ ９ ７９ 年 刑法《》 对贪于 罪 ， 既体 要从现 的严要求， 也但 应意 识档三第四和档存在 无徒期刑的重 ，叠之 污法 罪定的排序是刑轻到重由三档分排 到 污受贿犯贪具有复罪杂制的度、 会 社 间仍有分区的要。必 从仅 “ 节 ”情 的异差
２
５ 年１叭 ｃ 】月 ０２日 出版
Ｃ
Ｉ ＨＡＮ Ｔ ＲＩ ＡＬ国中判审新 闻， 半 Ｔｇ Ｉｊ ・第１总２ ６ 期
封 文面章Ｃｏ ｖｅｒ Ｓ ｔ ｏ ｒ ｙ
来
看 数，都有额 贪污“数特额巨别大，
”
括数额 （ 依次概 是 “数额较”大“ 额数 巨 具有 “ 使家国人民利益和遭受特重大 别损失 的结” 果 二，者 须 同时必具备。 而同日 寸 ，即具便梯有的数额也度仅法 是 且 修，正 的死案刑 不 “ 绝对是定的法确
们它之间差异在的，于 第档三定法刑 的”“ 数大特额别大巨）” 。
数额
作是为立独 情节与的 “他其特严
重别情 节” 列作为选项 并， 而第四档定法 定量刑 节之一情
， 时增加了邑有同度的梯 定刑” 而是，时同增加 “ 无了期刑徒”的 刑 要求同则时备具“ 数额别巨特”和大 “ 他陌节其 ” ，依次 前述与个梯三度的概 刑种。 换言之 ， 便即具备该二件条 死，
节刑” 次依是 “ 较重情节” “严 重情… 节特 了贪制罪歹污研 ４适的用。 要需别提特 出是， 的尽管 正修对案
“ 使
家国 人和 民益 利受特遭别 大重损 括数 对应， 这三个额具梯度有 “ 其的 情他 亦 其选择 是种刑 之一 ， 而在从立法 限上
”失 结的果。 二（“）固定数额 修改” “ 概括数 为别严情重”节， 赋 了予罪定和刑量的灵 活
额”
，同 时并列增 “ 加其他节情 ”对贪于污罪的处罚 数，额无是疑体
， 性可适以丰富多变应的法司实。
践贪
罪仍污保然持死了 刑法的刑 定 但该，
（
三 ）刑死适用严格被制， 限客 观上 的款件条除以两个 上条件之，外 要还结
法益侵现的最害重要素要 ， 从惩治贪污 将 本基消死取刑即执立的行用适 条 例即采较用为具的体数 情节额现危
体合该
法条三款第于从宽关处的罚定规，
于鉴前当社会贪对犯贿罪死刑去 化第 三 款规 定“ 在 起提公 前诉如 供 述实
害
大性小， 但 ９ ｌ ９ 年７ 《法》刑对于 罪并 强有烈的抵触情，绪 同， 时国层家也面有 自己罪 、 行ｉ 真悔罪成、 极退赃，积 免避 、
没有
额数情节的规定 。《 关于惩贪污治 保 持死威 鼹刑败的腐图意，因此 ， 强废行 少损 害减果结 发的 的”生 可， 从轻以处
贿罪赂的补罪规充 》 确定了定体具的数 贪贿除罪犯刑死做的法能会遭可遇较 大罚 。就这 观客上 将本 基取 消死刑 即
立额为重要情作节加规定以，以此为 依据 ， 力。阻因 此， 在 目前的势下形 对贪，受 污 行的执用 适 即，便适用死刑 “ 死缓，” 也
将法定刑分
四为，档即 ：个人贪 数污在 额贿 罪保死留 、刑 慎死用刑 为成一种政 策将成为常 态 。
五元万上以、个人 贪污数额在
以上 性 择选 。次本改修 然虽对贪污罪留死保
（
）扩四 大了 贪罪污 宽处从罚 的
满五万不元、 人个污数额在贪二干元上以 刑 但仔细分，析条仍该以可窥死视的刑 严范 围 爵 了 舔ｊ ＾ 、贪污数不额二 千元满 ， 格限制 甚至客，观将上本取基消死立 《 刑法刑正修案（ 九）》 第三百十八 三 第条 款规 定了三贪 罪从 宽污罚 的条 处
且情
节重 。严四档分别 对应 同的不法 即定行执 。体分具如下：忻 刑， 其中的 “他隋节”其 作是为加处重
罚 的情 ， 节个人贪在污额在五万数元以 ，上
１ ９９７ ￣ 《刑法》 第三 百十 八条三第一 件：“ 第一款 犯 ，罪在 提 公 起前诉实如
款第—项 规定‘ ：人贪污数 额在十元万 供述 自己罪 行 、诚悔真、 罪极退赃，积避
且 隋节特别
重严的，处 刑死， 并处 没收财 上以，的 处 十以年有上徒期或者 刑无 期免 、少减损结害果的发生 ，有 —第项规定 产。 １ ９９７ ￣ 《 刑》法 本保持了基ｌ９ ８８年这 徒 刑 ，以可处并 收没产财 ；情节特 严 情别的形 ，可从以、轻减轻 或免者处罚； 除 补个规充的定内， 容只 是数额的基数有 重的， 处 刑，死并处 没收产财 ” 中可以从 第有项二 、 第三规定情形 的项 ，以从可 增，加仍为 四 ，档由 到轻重排序，即： 个人 看出 ， １ ９ ９ ７《 刑法》￣ 死刑对用适的依 据 轻罚处。” 该 吸款 《收 治贪污惩条例 第 》贪 污额数十在万以上、 元人贪污个额在数 两为： 条一 ‘是 贪人污数在十额万元 以 五条和《 关 于惩 贪污罪治赂罪贿补充的 五万元 上不满十以万、元个人 贪数污额在 上”， 二是 “ 情节 别严重”特 ，而 死且为 刑规 定》第 二第条三项的 定， 以规１ 及 ９９ 五千元以上不７满五万元 、个人贪数额污不 绝对 定的确定开 法０ 。满 五千元 并要， ＿睛求严节重。这 种固定数 年《 刑法》该条第 款一三项第的关相 规
刑《 法修正 案 （九）》 对 贪 污适 罪 定 ，但扩大了宽处罚的范从。围 《 治惩污条贪》 例五第条定 规： “ 犯
额方法的然明虽 确、具体， 但无 法适巨应 用 死刑 的 规定 是： 数“额 特别巨 ，大并 大
变化的会社各种和杂复司的法寞践，
使
国家 和人民利 益 遭 特别受大重损 失 贪污罪有而下情形之 —， 者从轻得或减
导 致重严罪刑的不均。衡本次修正是应 的 ，处 期无徒刑者或 死刑，并 处 没收财 轻刑 ， 或缓处，刑或 免刑 予亍 政处分： 对 司 法践实理论呼和的结果吁。 具 而 体。产” 修正 对 案污贪罪以可适 用死刑的 一
、
被未发觉 自前坦白动 ；者 二 、被觉 发
言
就，将是定数额固修改具为梯有度 的条 件二 为： 一是“ 数 额特别大巨 ”， 二 是后 彻底白坦、真 悔过诚 并自地动 尽可
能缴出贪污所财者物 三；、 举检人犯本他条 行 人主为观上 的达 表外 ， 之还需行为要 修正案法（ 九） 》 对污贪的修改涉及定 罪 例罪之立功者； 而、四年 岁轻较一或廉 向 断判。“积极 赃退 ， 避免 、 减损少害结 果罪 、
量刑是及否制减刑和限释的假用适
，洁 偶贪犯罪又污愿诚 真晦者。改 ” 该条 发生” 尽管 事是行为 后， 但客观 有上利 题问 。适用于 所范 围。有 关惩治贪于污贿罪赂 减少于 家国产的损失财 。 （） 时一效间在定力上的适罪用
罪的补
规充定 第条二三第项规定 ： “ 犯
（ 五 规）定了缓死为无减徒期后刑
’ 刑法修正《案（ 九 ）》 对污贪罪罪的
罪自后、首立功或者 悔有改 现 、表积极 限制 减、 刑但因为１９ ９ ７￣《刑 》中法 假 释， 赋 了法予院 对本罪限 并状没有修改 退，赃，的可 减以处轻 ， 罚者 或免予 事 制刑刑 、减 假释的 决权定
数 额为固定数额
， 确 定“个 贪人污数额
处罚， 由其 所在单位者上或主级机管 关
个人贪
污 额不满 数 《 刑自法修案正 （八） 》 立了设“ 限 五千 元 以”或上 者“五千 元 ，情 节严重的 ”为作入的罪件条。
给
行予政处 分 。”该 从处宽 罚的用范 适 制 刑 减”的 制 之度 后， 本 《次刑法 》
仅围限 于个贪 人污 数额 在二元 干上以 修订 的 个一 点就 是亮 “刑法 正案 修 九（）》 贪污对由罪定固 制 限刑 减和 而假 《满 五千不元 的 围。范 ｌ９ ９ ７ 年 刑《 》法 第释 ” 括数额”概和 “情 ”并列节 ， 实 际致 了导死 减 缓 无为 徒 期刑 额数修改为“
三百八三十条第 一 款第三 中项“ 犯罪 ： 后 之 的“ 身监禁终 ” 这。次的 限制“” 规定，的贪 罪污入罪起的点 了较大变 有后有 改悔表 、 积 现极赃退 ，的 可以轻 减 具有个 几点 特： 可以肯的是，定《 刑 法修正案 （） 》 九 第 一， 对其仅仅针象对 化 。
罚处者免予刑事责任 ，或由其所在 单 位贪于 污罪 和受 贿罪 ；寸 入罪数额的 点会起得提高。到 《惩治贪 第二 本，次 限制 又 或 上级者主管 关机 给予政行处。 ”罚该 规 定 不是 规在 总定则中 ，入罪条的为一干万元件 （ 时的 而是当规 定 于 污条》例从宽 罚处适的 用围范适用于仅 “人个贪
ｌ 、 ｇ７９ 《年 刑法》贪 罪污的入条罪件 《 刑 》法 则中 分 ；三 ，第限制 的内 容 不 货币
且） 的制 内容更 加丰富 。第四， 《 法刑修正 补充 定入决罪 数额起 的点二干元 为，
污数
额在千元以上五不五满元 的” 万 这 仅括 包 “于惩治关贪罪污赂罪 的贿 减 刑 ”，而 包且 “括假 释”， 限 未规定数，额 个范。 围
《
刑 修法 案正（ ）九 》吸收前了述 案 （ ９ １９７ ￣ 刑《》法贪污 的罪入罪 ）九 》和《
刑法正案 （修 八 》）一样 ， 情 节严重 。定， 规 宽处从 罚的 范围大 到扩所 有 情 赋了予法院一项新的 权， 五力元以上”千 或 不“满五元千， 即减刑 （ 假 起点为 “
形 ，但 区分了 第一 二 项和、第三 项。如 释 ） 限的制定决。权 何理解 适用和该款， 仍要加 需以确明：
情 节严重
的 。 ”同， 时最高人民检院察在
《 关于人 民察检直院接受立理侦案案 查
ｌ具从宽有 罚情处节 的时 。间据本
试
） 行 》中关于污 贪二 、 刑《法 修 正案（ 九 》）生 立案件标准的规 （定贿赂 案件案立标准 亍ｉ了如］ 吩 ：个 在时即间效上力 ，《依刑 》法第 二十条 人 贪污额在五数元千以的； 或者个上人 第一贪款 定 规：“中 华民人和国共立 成以 污 数虽额不五满元千 ，具有但污用贪 于
款
规定， 宽从罚处情节的的时间 当应在 前贪效污为的行 适 用“ 提 公诉前起” 如果在，提 起诉 公后 之形成， 不属则于从宽 罚的处范围 。
２
对 “ 如供 实述 己自罪行的”的 理后法本施行前以的为，行 如果当的时 法 救灾 、险、 防抢等汛款物或手段的为恶 行
解。
在《刑法 》总 条款 中，“ 则实如述供 律不为认是犯罪的， 适当用时法的律 ；
劣 ，毁有证灭据等 情节 。对针时的社当 会
自己的罪行”可 构成能自首或 坦白者的 如果当 时的律法 为认犯 罪的， 依是本 照经济发展水和平法司践实平水而， 确言 定
定法 节，隋 其，中自 投 动的案成自首构 ，
法
则第 总章四第八 的节 规定 应当追诉 体的具刑量数额准是科标和学合的。理
被
投 动的案 ，构成 白坦 。该处的 “ 如实 的 ， 按照 当 的法时追律 刑究责事 任，但 在 《 法刑修正案（ 九 ）》 生后效 又， 效之拄
供述 自己的罪行”
应包括 前述两 情形 是种 如本果 法 不为认 是罪 犯者处 刑或较 前 的污贪行为处理 ，的 应落实 《当刑 》法
在 内。
轻的， 适 用法 本。 ”本 在 条 时效 间力 上十第二条规所自定 勺 从旧兼了 ８ 轻的ｌ则原。
３
从 条 件宽调强 “ 真 诚 罪悔 、 积 确立 极从了旧 兼 轻的原则从， 即法原则 新 根司法解据释， 如起果数额点于高 ９ ｇ ｌ 年
赃退，避 、 免减 少害损结果的发 ”生 的不上及溯往，既 新但法不构成犯罪或者
《法刑 》起的数额点， 原上则当应用适 修
酌定情
。 节如认何 “ 真定诚晦 ” 罪，除了 刑处轻较可时适用新以的 《刑法 》 。 《刑 唇生效的订《 刑法》
２。０ １ ￣ ｇ５－ ０
１月２ｔ Ｊ曰出版
ＣＨＩ ＡＮ ＴＩＲＡ 中Ｌ国审新判闻半刊 ・月 第１ 总 ６２期
封 面文
章 Ｃｏｖ ｅ ｒ Ｓ ｔ ｏ ｒ
ｙ（
二 时）间效在量力刑的上用
适适
用 死 缓， 但 时 法同 院 亦以可在 死缓 当其罪罚 的 适，修用正后刑法 第五十条
与 前述由理 样， —对 于 刑法修正《 案减 无为期徒 刑后决 定 终身监 禁， 限 制第 款的规二 。定” 解该释用的采态是 度 （ ）九》 效前的贪污生行为，同 的数额样 减 刑 、 假 释 。果如能独立 适用 则法 院 在，符 合 “刑相罪适 原则 应” 的前下适
提 币 口情节在 １９ ７ ￣９《 法》刑 《和刑法 修正案 在 处死缓判的时，同法 不院以决定在 可从旧兼用从原则。轻本 解释以适用于 可
（九） 》 量的刑重轻同， 不尽管文本撰 写死 减缓 无期 徒为 刑之后 终身监禁， 限 《刑 修正 案法（ 九 》 ）对 贪污罪的 相 关
时 关数 有额情 节及 司法解释 尚未 的出 制减 刑 、 释假。 笔者认为 应该从，整体 规 定
。
台， 但笔者于 基１ ９ ９ ￣以７来活经验生 的 来考虑死缓用和 “ 决适终身定禁监 ，限 判就断知， 对可同样于数和额 节的贪情 制 减刑、 释假” 。 合综 ９１９ ７ 《 年法》刑 和 三 、 贪 污罪 制限 刑 减 假释 的 污行为， 《刑 修法正 案 （九） 》会应高 提 《法修刑案 （正 ）九 》适死用的条件刑
，适
用
《 刑 法修 案 （ 九正 ） 》四第 四第 十
适用的标准 ，也即 量刑会ｋＬ １ ９ ９ ７ 年 刑 《很显 然《 ，刑法修案 正 九） 》（的 适死用
第一 犯款罪 有，三第 规项 》 轻法。依照 《刑 法 》第十二条“ 从 兼 旧 刑条 件更 加严 格。如 果 某行 人 的为贪 四 款规 ：“定 轻原从则” ，《 刑修法正案 （九） 》 应当 污依￣ ， 人民法 ９１ ９ ７ 年 刑《》法 应当处判死刑 立定情形被 处判刑缓期执行死的，
是以可用的适 。如果有连或者继续续 状 执即 ，行而依照 修《案 正 九） 》（的适 用 院 据犯 罪情根 节等 情况可以同时 决定
态
的污贪行，为对修 订 的行前为也应 当 件应条判被处死 缓 ， 时， 法此院 可判 以 在其死 缓期执 行二刑年 期满 依法为 减用适较 的轻 《 法修正刑 案（九 ）》 。处死缓 并 可 同以决 时定在死 缓 为无 无期减徒 刑后，终身监 禁 不得 ，刑减、 假
” 本
的款释解如：下 （ ）三从 旧兼轻原则从否适是用 限 徒 期之刑 后限减刑 、制 释。 如果假行 某 。 制释刑减、 假
释
为的人污贪依
照１ ９９７ 年《 刑 法》 应当判
（ 一）限制减刑、 假释 的前提判 是
限制 减刑
和 假释属于法不刑 定 但 ，处死刑期缓二年行， 依执照 《刑 修正 处死刑缓法期年二行执
限制
减刑 、 假释 是 明显 不 于利 贪污 行 案 九） （ 》 也当判应处死 刑期缓二 年执
依
《 法修正 案刑 九）（》 第 四 十
四对
贪污 罪 判 为 的。 人 是那也否以可适用 “从 兼旧从 行 ， 则应 当照依 １９ ９７ 年《刑 》适用死 法条 一第款 第三项 规的 定，
且人民法 院得 依照 不《 法刑修 正 案处死 刑标准是的 ： １（） 额 特数巨大别； 轻原 ”则 ？果贪如污 行为的行人为在 是缓 ，
《刑 修法 案正 九）（》 于２ １０５ 年ｌ１ 月 １ 日
生之前发生 效的 依，照１ ９ ９ ７ 年 刑法《》
（九） 》定 决制减限刑 假释、
。 ２（ 使国家）和 人民利 益遭特 别受重大
《
法修刑正案 （ 八） 》对 制 减 损失 。限 但 依该条第照三 的 规定款 “：在
真 罪诚 处该 死，同 时也属 于《 刑法修 正 案 刑作规定 了 ２。０ １ 年４１月２ ０目最高人 民 起提公诉 前如 实供述 自己罪行 、
积 极退赃 ，避免 、 减少损害结 果（ 九 》）所规 的 定“ 额特别巨大 数，并 使 院法 审判委会 员 第１５ １ ９ 次 议通 过 会的 悔 罪 国家和、 人利益民 遭特 受重别大损失 ”
《
（ 华人中民共国和法修刑正案 （） 八 ）
发生的， 有 第项规 一定情 形的，可 从 以
情的 ， 形行该为人 依照 如“ 旧兼从轻 时从间效力题的问解释》 第条第二款 二规 、 轻减轻或 者免 除罚处 ； 有第二 、项第 以可从处罚 。轻 笔” 原”则适用 《刑法 修正案 （ 九） 》被处判 定 ： “ 被告具有人 犯情累节 ， 或者所 犯 项 规 三定形 的，情
死缓 ，人法民是否 院可以决在行定为人 之罪 故是意杀人 该两、 款的合使结 用， 强、奸抢劫 、 绑、架放 前者面已经预 断 ，死二缓期年满法减为无期依刑徒后 ，终 、火 爆、 炸投放危 险质物或有组者的 织基 上废 除了贪本污罪 处死 判刑立即 身执 监禁 ，不得减 刑 、释 。假 就 也是第一 力暴犯性罪 罪，极行 其严 重， 根修正据 行的能 。 在可此 况情，下 所谓贪 罪保
款污第三项 第和四 款是否可以 分开独立 前 法刑 判死处刑 期缓执 不能体行现 罪死留刑， 实上际为保留缓 。死为避 免社
用？适如不果 独立适用能， 生前效行的 刑相 适原则， 而根应据正后刑修判处 法对于贪会贿 罪犯废除
死 刑 民意的和保
可以为依据 条第本款 一三 第的规 定项 死刑 缓期执 行同时决 定 限制 刑减以可 留腐反败的 压， 立高机关法灵地应用
活
了
名“为存置刑死， 实为终身 禁 ”监 的 方知 ，
《刑法》 制时定代五的元、千 五 万免 和盗窃等财产罪型犯之间罪距的差 过
法 是颇为智，的慧立决策法。但 其前则提 元 斗和元万的买购与力当今差巨大异 ， 大总 避，分免则罪之间名的不平衡 。
为处死判缓刑二期执年 亍 ｃ 的原则应当是考货币实际的虑买力。 购同 （ 二） 司解释应法当 确 “ 情定”的
另节外，死 缓刑减两有 博 兄种，第一种 时 虑考务公员工标资和准人均收等入因 容内
为 死缓年二期满为无期减徒， 刑第二种 为素。《 刑法 》 用括概额替代数定固数， 额
《 法修正案刑 （ 九）》 包 括 情节“较
同时持立保 轻… 情 较节重… 死缓 二年 满减为期十二年五期徒刑， 如 有 是也便司法于以可因时变而， 情严重节 …情 节特别
果 属于二第情况 ， 种人民法院得不定决 法 的靛限
制刑减和释假 。
断口 肃『严生 。
重严”四种梯度， 样应当同予以具化体
。
二 、第 考要虑污罪和与贪污罪近 贪对 于“ 节”情 ｝向 规定 ，既要体一现定的 梯
抢罪夺 、骗罪等诈产刑财犯 度 ，也要于司法实务便操作应。用 （二 限制）刑减、假释决定终身监禁 的似窃罪、 盗的依和 据自由量权
裁
罪额之间的平衡数 生＿ 。盗罪窃 抢、夺罪、
一 第 ，借 鉴 历史 上的 相 规关 定。 《 惩治 污条贪例 第》条规四定了从重 或
可
作为以确定污贪罪 数从法 理条 解， 能不简地认单 为 ，贪 诈骗 罪的 数，额
２０ １ ３ 年 “两高” 通 过 的《 关于 加重 处刑 情的 形（：１ ） 对 国家 社和会事 污 罪判 处死刑 期缓年二 行执 为无期 减额参的考。
２ － ￣若－问题 干的 业 人 民安全及有重危严者害；（２ ） 卖出 徒 刑必即 为终 身然 监 。禁法 立决对定 办 理盗窃事刑案适件ｆ 用终监禁身然依采了较用灵活为方的式。 解 释》 一条第 规 ： 盗窃公定私财价物值 或 坐 国家探济经报者情； ３（） 贪 枉赃法
一依从据上而 言， 予赋了民法人院以 由自
千元至 干元三以、上三 元 至万万元 者十 ； （４） 敲诈 勒者索； （５ ） 体集贪 的污
十三元万五至万十以元的上， 应 组 织当者； ６（ ）屡犯不 改 ；（者７ ） 拒 不坦 量权裁。 否决定是终身监禁必须考还虑 以上 、刑 法 》二第百六十四条规 白
或阻止人坦他者；（白 ８ ）为消灭迹 罪 犯 罪“节 情” ，而 于对何种犯罪情节 会 别认定分 《 为数额大较“”数 巨大…额‘ 数 额 特而损 坏公共 物者财；（ ９） 为掩饰污贪 罪导致 人法民院定终决监禁 ， 身可 以依 则的 “
据定代时发展的进而不行同的司法释解，
别巨 ”大 。２ ０ １ ３年“两 ”高通过 《 的关于 办行 祸于人者嫁； １ Ｏ（） 坦白 彻底不， 判处
１
１ ） 犯罪 避 了免法 条的频 繁改修。此外，该 款规 理 夺刑事案件适用抢律若法问干的解题 后又 人被举出严检重 情者；节（第一 条规定：抢 ７ 价值 千一 行为其他有殊特恶情劣者。 其中有节些 定为 “ 可 ”， 以表 示则 民法人在决 院 定释 》元至三元以千Ｅ 、万三元 至 师 ／上以 、 “ 情节”可以作 参考。为 制限减刑 、 假 释 权方 ，面仍 有够 的足自
由裁 权量 。 朊 至四二万元十以的，上 应分当认 别
第 二， 括司概实法中的务践经验。 实
定 为《 刑法》 第二百 六十七条规定的“ 数根据 国我法实践司 ，以］ 隋可节以作 隋为 额较大” “额数大”“ 数巨特别额巨大” 。 节的虑因考素 ：重贪污犯罪集团的大首 四 当前、应当待解亟的决问及题 ２０ １ 年“１ 两高 ”过的通《 于关办诈骗刑 理分要、子挥霍 污数贪额大无法巨回追的 ；披建 （ 一 司法解释）确应定 “额数 ”具 体 案事件适用法律若干 问 题解释 》的 一 第 毁贪污销证或者嫁罪于入祸的；多次 贪 污数
目及其确 依 定据
规定：条诈骗公 私物财价 值三干至—万 且元击报复打举检揭发人； 的因污致使 贪
三
元万十至元以万 上、 十五万 家遭受重大经国济失或者造损成的会社 在 刑法修《正 案（九） 》生 效后之 ，司 元以 、
上
当应别认 分定为 《刑法 》第 影 十响恶分劣 ，法解释当及时对 应“ 额较大”数 数“额巨 元 以 上的 ，后十分严重果；的多 贪
次大“ ”数特别巨大额”予 以认。确 但如何 百二十六条六定规 “ 数额较的大 ‘ …额 数 污； 的污贪定财产的 （ 特救灾、 如险、 抢防 确定 ， 笔 认者应为考当虑以因素下 ： 巨 … 大‘ 数特别巨额大 ” 。而具数体 标 额汛 、 优抚 、 扶贫专等财产项 ） ；曾因济犯经
自治区、 直市的辖 况予§ 罪 一第、 应当考 虑货币购买力的公和 准 可 根据省、各受 行 过政 罚处 的， 等等 。
在
确定贪罪污额的时数候 ，要避 员工资务准标、 平收入均等因素 。众周 所 以定。规
３
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